转基因食品卫生管理办法

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从《直销管理条例》看直销员与直销企业是否存在劳动法律关系

山东经济桥律师事务所 娄本清


《直销管理条例》于2005年8月23日经国务院通过，从此结束了中国直销这一新的营销方式无法可依的局面。探讨直销员与直销企业的法律关系，对于规范直销员与直销企业的权利义务关系、明确直销员的劳动权益能否得到保护，具有及其重要的理论价值与实践意义。比如：直销员在从事直销工作中发生事故及其他人身损害能否要求直销企业予以工伤赔偿？它关系到直销员的切身利益，关系到直销员与直销企业的利益分配。

直销员与直销企业是否具有劳动法律关系呢？

对于这个问题，存在两种观点。第一种观点认为不存在法律上的劳动关系。他们认为，根据《直销管理条例》第二十六条，“直销企业与直销员、直销企业及其直销员与消费者因换货或者退货发生纠纷的，由前者承担举证责任。” 第二十七条“直销企业对其直销员的直销行为承担连带责任，能够证明直销员的直销行为与本企业无关的除外。”可见，直销员是独立于直销企业的市场营销主体，他的推销行为不是直销企业的职务行为。也就是说，直销员不是直销企业的职工，当然与企业不会产生劳动关系。即直销员不能享受《劳动法》规定的社会保险等各种权益。

第二种观点认为，直销员是相对于直销企业的直销员。根据《直销管理条例》 “第十四条　直销企业及其分支机构不得发布宣传直销员销售报酬的广告，不得以缴纳费用或者购买商品作为成为直销员的条件。

第十六条　直销企业及其分支机构招募直销员应当与其签订推销合同，并保证直销员只在其一个分支机构所在的省、自治区、直辖市行政区域内已设立服务网点的地区开展直销活动。未与直销企业或者其分支机构签订推销合同的人员，不得以任何方式从事直销活动。
　　第十七条　直销员自签订推销合同之日起60日内可以随时解除推销合同；60日后，直销员解除推销合同应当提前15日通知直销企业。
　　第十八条　直销企业应当对拟招募的直销员进行业务培训和考试，考试合格后由直销企业颁发直销员证。未取得直销员证，任何人不得从事直销活动。
　　直销企业进行直销员业务培训和考试，不得收取任何费用。
　　直销企业以外的单位和个人，不得以任何名义组织直销员业务培训。

第二十四条　直销企业至少应当按月支付直销员报酬。直销企业支付给直销员的报酬只能按照直销员本人直接向消费者销售产品的收入计算，报酬总额（包括佣金、奖金、各种形式的奖励以及其他经济利益等）不得超过直销员本人直接向消费者销售产品收入的30％。”

第二十二条 “直销员向消费者推销产品，应当遵守下列规定：
　　（一）出示直销员证和推销合同；
　　（二）未经消费者同意，不得进入消费者住所强行推销产品，消费者要求其停止推销活动的，应当立即停止，并离开消费者住所；
　（三）成交前，向消费者详细介绍本企业的退货制度；
　（四）成交后，向消费者提供发票和由直销企业出具的含有退货制度、直销企业当地服务网点地址和电话号码等内容的售货凭证。”

可见，直销员相当于企业的业务员，应当是企业的劳动者，是社会主义劳动者的重要组成部分，其劳动权益应当得到法律的保护。否则，如果直销员的劳动权益法律不得到法律保护，那么其在养老、医疗、工伤、生育、失业等，就没有法律保障，这与宪法是相违背的。《宪法》第四十二条 “中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。
　　国家通过各种途径，创造劳动就业条件，加强劳动保护，改善劳动条件，并在发展生产的基础上，提高劳动报酬和福利待遇。”第四十五条 “中华人民共和国公民在年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下，有从国家和社会获得物质帮助的权利。国家发展为公民享受这些权利所需要的社会保险、社会救济和医疗卫生事业。”《劳动法》第七十条“国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿”。

　第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”第七十三条“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
　　（一）退休；
　　（二）患病、负伤；
　　（三）因工伤残或者患职业病；
　　（四）失业；
　　（五）生育。
　　劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
　　劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
　　劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。”

直销员为特定的企业工作，其劳动权益理应得到所服务的企业的保障。反之，如果直销员在从事直销活动中，发生事故，法律让他自己承担责任，体现不出国家对劳动者的保护原则，与建设社会主义和谐社会的大政方针不相符合，也不利于社会的稳定与国家的长治久安。因此，直销员与企业的关系应当为劳动关系，其合法的劳动权益应当受到社会法律的尊重、支持与保护。

笔者倾向于第二种观点。

要探讨这个问题，首先弄明白什么是劳动关系。根据全国人大法工委国家法室“劳动法中的劳动关系不是泛指一切劳动者在社会劳动时形成的所有的劳动关系，而仅指劳动者与所在单位之间在劳动过程中发生的关系。

劳动法调整的劳动关系主要有以下几个法律特征：（１）劳动关系是在实现劳动过程中发生的关系，与劳动有着直接的联系。（２）劳动关系的双方当事人，一方是劳动者，另一方是提供生产资料的劳动者的所在单位。（３）劳动关系的一方劳动者要成为另一方所在单位的成员，并遵守单位的内部劳动规则。

直销法律关系符合以上概念与特征，无疑应当是劳动法律关系。否则，会出现权利义务的不对称。在实践中出现直销员发生工伤找不到责任人的现象。不符合法理学所说的权利义务相一致的原则。是法律所不允许的。虽然通过的条例删除立法草案中“直销企业必须与直销员签订劳动合同”的规定，但是从《直销管理条例》的立法本意看，法律是保护直销员的劳动权益的。

财政部 国家发展和改革委员会 工业和信息化部


关于印发《节能产品惠民工程高效节能通风机推广实施细则》的通知

财建〔2012〕852号



各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、发展改革委、工业和信息化主管部门，新疆生产建设兵团财务局、发展改革委、工业和信息化主管部门：
　　为促进节能家电等产品消费，经国务院同意，根据《财政部 国家发展改革委关于开展节能产品惠民工程的通知》（财建〔2009〕213号）规定，我们制定了《节能产品惠民工程高效节能通风机推广实施细则》，现印发给你们，请遵照执行。
　　附件：节能产品惠民工程高效节能通风机推广实施细则



　　　　　　　　　　　　　　　　　　　财政部 国家发展改革委 工业和信息化部
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2012年11月6日




附件

节能产品惠民工程高效节能通风机推广实施细则
　　　　
　　　　一、推广产品范围及条件
　　　　（一）推广产品为能效2级及以上，一般用途的离心式和轴流式通风机、工业蒸汽锅炉用离心引风机、 电站锅炉离心送风机和引风机、电站轴流式通风机、空调离心式通风机（以下简称风机）。
　　　　（二）申请高效节能风机推广的产品必须满足以下要求
　　　　1．依据GB 19761《通风机能效限定值及能效等级》现行有效版本，风机能效为2级及以上；
　　　　2．通过国家认可的第三方机构能效检测和节能产品认证（进入第一批推广目录的产品应在目录公布后三个月内通过节能认证）；
　　　　3．通过能效标识备案；
　　　　4．在中国大陆境内生产和使用；
　　　　5．近三年内国家产品质量监督抽查中，该品牌产品无不合格。
　　　（三）高效节能风机的配套电机应优先选择能效等级2级及以上的高效节能电机。
　　　　二、推广企业条件
　　　　申请高效节能风机推广的生产企业必须满足以下条件：
　　　　1．为中国大陆境内注册的独立法人；
　　　　2．年推广高效节能风机配套电机功率不少于2万kW或年推广高效节能通风机销售额超过1500万元；
　　　　3．拥有所申请推广产品的自主品牌或品牌合法使用权，同一品牌只能由一家生产企业申请推广；
　　　　4．具有完善的销售网络和产品销售、安装、售后服务及用户信息管理系统;
　　　　5．具备完善的质量管理体系和环境管理体系。
　　　　三、推广期限
　　　　推广期限暂定为2012年11月1日至2013年10月31日。
　　　　四、推广补贴标准
　　　　高效节能风机推广财政补贴标准具体为：
产品
类型 能效水平 规格 补贴标准 （元/台）
离心通风机 能效1级 机号≥№10 机号×150
№5≤机号＜№10 机号×130
机号＜№5 机号×90
轴流通风机 能效1级 机号≥№10 机号×40
№5≤机号＜№10 机号×30
机号＜№5 机号×25
能效2级 机号≥№10 机号×35
№5≤机号＜№10 机号×25
机号＜№5 机号×20
　　　　五、推广资格申请
　　　　申请高效节能风机推广的企业，将申请报告（具体格式见附1）及下述材料（复印件加盖公章）逐级上报，经省级节能主管部门、财政部门、工业和信息化部门审核后，报国家发展改革委、财政部、工业和信息化部。
　　　　（一）营业执照和税务登记证；
　　　　（二）推广产品能效检测报告和节能产品认证；
　　　　（三）推广产品能效标识备案证明；
　　　　（四）质量管理体系和环境管理体系认证证书；
　　　　（五）商标注册证明及授权书；
　　　　（六）其他相关材料。
　　　　国家发展改革委会同财政部、工业和信息化部组织专家对上报材料进行审核，公示推广企业、产品规格型号、流通企业及销售网点目录，并根据推广企业销售网点变化、产品规格型号调整等情况对目录实行动态管理。
　　　　六、补贴资金申请和拨付
　　　　（一）省级节能主管部门、工业和信息化部门对本地区年度推广使用情况进行调查摸底，组织用户推广高效节能风机，将有关情况告知同级财政部门，并上报国家发展改革委、工业和信息化部。
　　　　（二）财政部根据调查摸底和各省需求情况测算补贴资金规模，并将补贴资金预拨到省级财政部门。
　　　　（三）有关单位、企业购买并安装国家公布的目录内高效节能风机后，填报购买安装情况、补贴资金申报表（具体要求见附件2），并提供购买发票复印件等证明材料，到企业所在地财政部门申请补贴资金。具体资金拨付办法由省级财政部门制订。
　　　　（四）各地财政部门根据购买安装单位、企业提供的相关材料及时拨付补贴资金，并会同节能主管部门、工业和信息化部门及时将相关信息录入“节能产品惠民工程”信息管理系统。
　　　　（五）月度终了后10日内，省级财政部门、节能主管部门、工业和信息化部门将本地区上月推广使用和资金拨付情况进行汇总审核，并上报财政部、国家发展改革委、工业和信息化部（具体要求见附件3）。
　　　　（六）工业和信息化部会同财政部、国家发展改革委组织有关机构对推广使用情况进行监督检查。
　　　　（七）年度终了后30日内，省级财政部门提出年度补贴资金清算报告，上报财政部、工业和信息化部、国家发展改革委。
　　　　（八）财政部将根据地方上报的补贴资金清算报告及工信部出具的监督检查意见，对补贴资金进行清算。
　　　　七、罚则
　　　　对企业弄虚作假，采取通报批评、取消高效节能通风机推广资格、列入诚信“黑名单”并在媒体上曝光、追缴补贴资金并加倍处罚等方式予以处罚。
　　　　对未按规定进行检测或出具虚假检测报告的第三方能效检测机构，将采取通报批评、取消其节能产品惠民工程能效检测资格等方式予以处罚，并追究相关责任。
　　　　地方相关部门对申请材料的真实性负责。一经查出有弄虚作假行为，将依照相关规定予以处罚。
　　　　附件：
　　　　1. 高效节能风机推广生产企业申请报告
　　　　2. 高效节能风机购买单位财政补贴申请报告
　　　　3. 高效节能风机月度推广情况报告









附件1：



高效节能风机推广生产企业申请报告





企业名称： （盖公章）
企业所在地： 省 市




编制日期： 年 月


申请报告内容应包括：
　　　　企业基本情况介绍，包括企业法人代表、企业生产规模、经营状况、研发能力等情况（见附表1）。
　　　　二、推广产品的基本情况，包括产品生产、销售详细情况（见附表2和3）。
　　　　三、相关证明材料（复印件加盖公章）
　　　　营业执照和税务登记证
　　　　国家认可的第三方能效检测机构出具的推广产品能效检测报告
　　　　节能产品认证证书
　　　　能效标识备案证明
　　　　商标注册证明及授权书
　　　　其他相关材料
　　　　四、企业对申请材料真实性的承诺声明
　　　　
　　　　企业法人签字： 日期：
附表1：
企业基本情况表
生产企业名称
详细生产地址
生产企业法人代表 注册商标名称/品牌
组织机构代码 营业执照号码
所有制性质 注册资金（万元）
上级主管部门 固定资产(万元）
企业人数 研发人员人数
联系人 联系电话
E-MAIL 邮政编码
企业主营业务
生产企业技术中心
（国家级、省级）
最近三年主营产品销售
汇总情况（kW） 前一年 前二年 前三年
合计 其中：
2级以上高效节能产品 合计 其中：
2级以上高效节能产品 合计 其中：
2级以上高效节能产品

最近三年产品分类
销售情况（kW） 前一年 前二年 前三年
类别 合计 其中：
高效节能产品 类别 合计 其中：
高效节能产品 类别 合计 其中：
高效节能产品
离心通风机 离心通风机 离心通风机
轴流通风机
... 轴流通风机
... 轴流通风机
...

附表2：
推广产品基本情况表
推广产品详细信息（按产品规格型号填写）
序号 项目 具体内容
1 生产企业
制造单位
规格型号
品牌
2 产品类型
机号
叶片形状 □翼型 □板型
3 额定电压（V）
额定频率（Hz）
额定电流（A）
4 风机出口是否带扩散筒 □是 □否
风机进口是否有进气箱 □是 □否
是否具有在运行中完成叶片角度同步调节的功能 □是 □否
空调离心式通风机结构 □外转子电动机 □其他＿＿＿
使用区
5 配套电机功率W
压力系数ψ
比转速ns
毂比Y
效率或机组效率（%）
噪音dB(A)
能效等级
能效标识备案号
6 外形尺寸
（长××宽高）（mm×mm×mm）
7 电机 制造商
技术参数
规格型号
8 能效测试报告 效率测试值（%）
测试单位
报告编号
节能产品认证证书号
9 产品其他性能特征
10 产品照片 附照片（JPG格式、200K以内）

附表3：
推广产品基本情况表
推广产品技术参数汇总表
序号 型号 类型 机号 配套电机功率w 压力系数ψ 比转速ns 毂比Y 使用区 效率或机组效率（%） 噪音dB(A) 能效等级 能效标识备案号 第三方机构能效检测报告编号和节能产品认证证书号 能效测试报告 计划推广价格（元/台）
效率或机组效率测试值 测试单位 报告编号




附件2：



高效节能风机购买单位
财政补贴申请报告






购买单位名称： （盖公章）
购买单位所在地： 省 市




编制日期： 年 月


申请报告内容应包括：
购买单位基本情况介绍，包括企业法人代表、企业
生产规模、经营状况等基本情况（见附表1）。
　　　　二、设备购置、安装及淘汰情况
　　　　（一）设备购置安装情况表及相关发票复印件（见附表2）
　　　　（二）淘汰设备情况表（见附表3）
　　　　三、其他相关材料 四、企业对申请材料真实性的承诺声明
　　　　
　　　　
购买单位法人签字： 日期：

附表1：
购买单位基本情况表

企业名称 企业法人代表
企业地址 联系电话

生产规模、
主营业务及经营状况












附表2：
购置及安装设备情况表

序号 产品信息 购置安装单位信息
企业名称 设备名称 产品规格型号 能效等级 设备纳入国家推广目录批次 设备纳入国家推广目录文号 产品唯一编码 国家规定的补贴标准（元） 用户单位名称 设备购买时间 发票号 产品购买价格（元） 设备安装时间 申请补贴资金（元）

　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　
　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　
　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　
　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　
　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　



附表3：
淘汰设备情况表

设备名称 设备型号 能效水平 淘汰时间 淘汰数量（台）

























附件3：
高效节能风机月度推广情况报告
年 月
产品类别 能效等级 规格 本月推广量 兑付补贴资金
机号 推广量 补贴标准（元/台） 补贴金额（万元）
数量(台) 功率（W
）
离心通风机 能效1级 机号≥№10 机号×150
……
№5≤机号＜№10 机号×130
……
机号＜№5 机号×90
……
轴流通风机 能效1级 机号≥№10 机号×40
……
№5≤机号＜№10 机号×30
……
机号＜№5 机号×25
……
能效2级 机号≥№10 机号×35
……
№5≤机号＜№10 机号×25
……
机号＜№5 机号×20
……
总计