一九八六年底以前留成外汇挂帐上划实施办法

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山西省长治市人民政府


长治市人民政府关于印发长治市政府投资管理办法的通知

各县、市、区人民政府，市直各委、局、办，各有关单位：
《长治市政府投资管理办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，望认真遵照执行。
二○○七年三月十四日

第一章总则
第一条为规范政府投资行为，建立科学的政府投资决策、建设、运营和监督管理制度，保证建设工程质量，提高政府投资效益，根据《国务院关于投资体制改革的决定》及有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条本办法适用于本市政府投资管理活动。
第三条本办法所称政府投资，是指使用下列政府性资金所进行的固定资产投资及有关的投资活动：
（一）财政预算投资资金（含国债资金）；
（二）纳入预算管理的专项基金（资金）；
（三）国际金融组织和外国政府贷款等主权外债资金；
（四）政府信用贷款所筹资金；
（五）其他政府性资金。
第四条政府投资应当符合国民经济和社会发展规划，有利于经济、社会和环境的协调、可持续发展，有利于扩大就业，有利于经济结构优化，遵循科学、民主、透明原则，加强管理，注重效益。
第五条政府投资主要用于关系国家安全和市场不能有效配置资源的经济和社会领域，包括公益性和公共基础设施建设等公共产品生产，保护和改善生态环境，促进农村和贫困地区经济和社会发展，推进科技进步和高新技术产业化。
第六条市发展和改革委员会为政府投资主管部门，负责政府投资计划的编制和投资项目的审批等综合管理和监督。第二章投资方式
第七条对于公益性事业和非经营性基础设施项目，采用直接投资的方式，通过拨款无偿投入。投资形成的资产，按照有关规定由有关机构行使所有人权利。
第八条根据实际需要政府参与投资的经营性项目，可以采用资本金注入方式。投资形成的股权或资产，由政府授权经营机构依法行使出资人权利。
第九条根据经济和社会发展要求，对于需要政府扶持的项目，采用投资补助的方式，给予少量或者一定比例资金支持，通过拨款无偿投入。投资形成的资产，按照有关规定由有关机构行使所有人权利。投资补助含市本级投资补助和上级投资补助。
第十条使用外国政府或者国际金融组织贷款的项目，采用转贷方式的，由政府提供担保。
第十一条对于公民、法人和其他组织利用银行贷款，扩大就业，进行产业结构调整优化，保护环境和节约资源、促进科技进步和高新技术产业化的，根据国家发展规划和产业政策，可采用贴息方式投入。第三章投资计划
第十二条政府投资主管部门应会同财政等有关部门，根据国民经济和社会发展需要和政府财力状况，研究提出年度政府投资规模。
第十三条政府投资主管部门应当根据国民经济和社会发展中长期规划的总体要求，编制政府投资中长期规划和年度计划，根据政府投资资金来源、项目性质和调控需要统筹安排项目、合理使用各类政府投资资金。政府投资中长期规划和年度计划按程序批准后执行。
第十四条市直各有关部门、下级政府投资主管部门和有关项目单位应先向政府投资主管部门提出项目投资计划申请，再由市政府投资主管部门会同财政部门编制全市财政预算投资资金的投资计划。
第十五条政府投资主管部门会同财政部门和行业主管部门，根据各类专项建设资金的征收总量，确定用于建设的投资比例。
各行业主管部门根据确定的投资比例，对下级行业主管部门及项目单位的投资计划申请，研究提出专项建设基金的安排建议，经政府投资主管部门审核平衡后纳入政府投资计划。
第十六条根据行业主管部门和有关企业提出的申请，政府投资主管部门会同财政等有关部门拟定借用主权外债年度计划。财政部门根据主权外债年度计划和项目资金申请报告审批情况，向国家有关部门申请利用外债项目。
第十七条财政部门根据政府投资计划编制经济建设的支出预算。
第十八条政府投资主管部门应当根据批准的年度投资计划，按照项目实施情况适时下达项目投资计划。
第十九条财政部门依据政府投资主管部门下达的投资计划文件，按照支出预算和项目建设进度，及时、足额拨付建设资金。
第二十条政府投资计划执行过程中，确需调整年度政府投资总额的，政府投资主管部门会同财政部门制定调整方案，按程序报批。第四章项目审批程序
第一节直接投资和资本金注入投资项目的审批程序
第二十一条采用直接投资、资本金注入方式的投资项目，应当遵守本节规定的审批程序，包括审批项目建议书、可行性研究报告、初步设计和概、预算审查。
第二十二条采用直接投资和资本金注入方式投资的项目，项目单位应当选择具备相应资质等级的咨询机构编制项目建议书。项目建议书应当包括以下内容：
（一）项目单位的基本情况；
（二）项目建设的必要性和依据；
（三）项目名称、拟建规模、主要建设内容；
（四）项目建设选址和用地面积的初步方案；
（五）项目总投资匡算、资金筹措的初步方案；
（六）经济效益和社会效益分析；
（七）环境影响、资源消耗等初步分析；
（八）建设进度初步安排；
第二十三条政府投资主管部门在审批项目建议书时，应取得有关部门出具的有效文件：
（一）规划部门的规划意见书或规划征求意见复函；
（二）对需要新征建设用地的，需要国土资源部门出具的项目用地预审意见；
（三）环境保护部门的初审意见；
（四）根据国家和省规定应提交的其他文件。
第二十四条项目建议书批准后，项目单位应当选择具备相应资质等级的咨询机构编制项目可行性研究报告。可行性研究报告应当包括以下内容：
（一）项目概况；
（二）项目提出的可行性和依据；
（三）建设内容和建设规模；
（四）项目建设选址；
（五）环境保护和能源、资源消耗等；
（六）项目外部配套建设条件论证；
（七）劳动保护与卫生防疫、消防等；
（八）项目总投资估算和资金来源落实情况；
（九）风险管理方案；
（十）经济效益和社会效益分析；
（十一）项目建设周期及工程进度安排；
（十二）对于项目建议书批复中规定须实行项目法人责任制的项目，应提出项目法人的组建方案。
第二十五条可行性研究报告编制完成后，项目申请人应当报政府投资主管部门审批。可行性研究报告报批时，应按有关规定取得相关单位的许可、承诺或者证明：
（一）城市规划部门的选址意见书；
（二）土地行政主管部门的建设项目用地预审报告；
（三）环境保护部门批准的环境影响评价报告；
（四）有关资金证明材料；
（五）根据法律、法规和规章规定要求提供的其他材料。
第二十六条政府投资主管部门应当通过招标方式选择具有相应资质等级的咨询中介机构对可行性研究报告进行评估。
第二十七条可行性研究报告经批准后，建设单位应当通过招标方式选择具备相应资质等级的设计单位依据可行性研究报告进行初步设计。
设计单位应严格按照可行性研究报告批复的估算总投资进行限额设计，设计方案确定的建设内容和建设规模不得超过可行性研究报告批复的范围，并应列明各单位工程和单位工程的建设内容、建设标准、用地规模、主要材料和设备选择等。
第二十八条初步设计由政府投资主管部门或政府投资主管部门委托行业主管部门审批。审批部门在审批前应当组织有关部门、单位和专家对初步设计概算进行评审。
建设项目的投资估算，初步设计概算，应当由有资格的单位或者委托相应资质的单位编制。
初步设计概算应当包括项目建设所需的一切费用。概算总投资超过可行性研究报告审定的估算总投资的百分之十的，应当重新报批可行性研究报告或变更初步设计。
可行性研究报告批复、初步设计批复和政府投资主管部门关于项目的投资概算审查意见是政府投资主管部门安排项目年度投资计划的依据。
第二十九条建设单位应严格按照下达的项目投资计划和经批准的初步设计及概算，委托具有相应资质的设计单位进行施工图设计。
施工图设计完成后，建设单位依照有关法律、法规规定应当报市建设主管部门或国家规定的行业主管部门，对施工图设计的建设规模、建设内容、建设标准等内容进行政策性审查和技术性审查。施工图设计未经审查批准不得使用。
第三十条建设单位应当依据经批准的施工图设计委托具有相应资质的建设工程造价咨询单位编制工程预算。
项目预算包括施工图预算和建设项目所必须支出的其他费用。若预算超过审定的项目概算总投资5％的，由建设单位通知设计单位重新设计或重新报批可行性研究报告。
工程预算编制完成后，建设单位应当报政府投资主管部门审核。政府投资主管部门依据经批准的初步设计和投资概算进行审查，核定工程预算。
政府投资主管部门关于项目投资预算的审查意见和项目年度投资计划是财政性资金拨付的依据。
第三十一条政府投资主管部门在审批可行性报告的同时，审批招标方案。招标方案的内容包括：招标范围、组织形式及招标方式。
第二节投资补助、转贷和贴息项目审批程序
第三十二条采用补助、转贷和贴息投资方式的，只审批资金申请报告，不再审批项目建议书、可行性研究报告。
采用投资补助和贴息方式的投资项目，应当遵守本节规定的审批程序；采用转贷方式的，按照国家有关主权外债等项目管理和资金审批规定执行。
申报市本级政府投资补助的项目，一个项目只能向市有关部门申报一次资金申请报告，禁止多头申报和重复申报。
第三十三条资金申请报告应包括以下内容：
（一）项目申请单位和项目的基本情况；
（二）项目的资金情况，包括资金来源和到位情况等；
（三）项目申报的理由；
（四）项目实施后的社会、经济评价和效果预测。
第三十四条向审批部门报送资金申请报告时，应同时附送以下有效文件：
（一）项目审批、核准或者备案文件；
（二）环境保护部门的环境影响分析报告批复；
（三）国土资源部门出具的项目用地审查意见；
（四）规划部门出具的规划意见（含规划意见书、规划设计方案审查意见或建设工程规划许可证）；
（五）对申请贴息的项目已使用贷款的，应提供贷款银行的贷款合同和付息单；
（六）根据国家和本省规定应提交的其他文件。第五章项目公示
第三十五条除涉及国家安全、国家秘密的项目外，教育、文化、卫生、节水灌溉、人畜饮水、市镇公路、农村沼气等政府投资项目均应当向公众公示。
第三十六条公示工作由政府投资主管部门负责，财政、审批、建设、监察等部门以及项目法人协办。
第三十七条公示分事前、事中、事后三个环节。
（一）事前公示内容：
1、规划、土地等行政许可情况；
2、项目名称、项目法人和代建单位名称、法定代表人姓名、项目建设内容、建设标准、建设年限、项目总投资及资金来源；
3、项目勘察、设计、施工、监理等中标单位名称、法定代表人姓名、资质等情况。
（二）事中公示内容：
项目工程形象进度情况。
（三）事后公示内容：
工程决算情况、工程质量及项目投入使用和运行情况。
第三十八条公示期限
事前公示：确定项目施工中标单位后，应当在5日内进行公示。公示期间为10日。
事中公示：自项目开工至正式验收，每月应当进行一次公示。每次的公示期间为5日。
事后公示：项目正式交付使用满1年后或投产满1年后15日内应当进行公示，公示期间为10日。
第三十九条政府投资项目公示时，政府投资主管部门应当在《山西日报》或《长治日报》、《长治市人民政府网站》同时公布举报电话、网站和信箱，受理群众举报。第六章项目建设管理
第四十条采用直接投资、资本金注入方式的经营性投资项目，实行法人责任制，应当在可行性研究报告批准后按照《公司法》组建法人，但已有法人的除外。法人的法定代表人不得由国家公务人员担任。
第四十一条对经营性和准经营性的项目，逐步推行项目法人招标制度。
政府投资主管部门对拟实行项目法人招标的项目在项目建议书或可行性研究报告批复时予以明确，并会同行业主管部门依据有关法律法规通过招标方式选择项目法人。
第四十二条使用政府性资金的投资项目的勘察、设计、施工、监理和有关设备材料的采购，达到国家和省、市规定规模标准的，应当按照招标投标有关法律法规的规定进行招标。
第四十三条政府投资项目实行建设监理制，以控制工程投资、建设工期和工程质量。建设监理单位应当根据有关工程建设的法律、法规、规程、工程设计文件和施工、设备监理合同以及其他工程建设合同，对工程建设进行监理。
第四十四条省级政府与地方政府或者其他出资人共同投资建设的项目，市政府与下级政府或者其他出资人应当严格按照政府投资计划和国家有关规定，及时足额将投资资金拨付到位。
下级政府或者其他出资人未及时足额将投资资金拨付到位的，市政府有关部门应当暂停资金拨付。
第四十五条采用直接投资、资本金注入方式的投资项目，应当严格按照批准的设计进行建设。建设过程中，因设计变更、项目建设地点和实施环境变化等情况，确需调整项目概算总投资的，项目单位或代建单位应当提出调整方案，按规定程序报原初步设计概算审批部门批准。未经审批机关批准，由项目单位自行平衡超出的概算。
第四十六条采用直接投资、资本金注入方式的投资项目建设过程中，项目单位或代建单位应当及时完成单项工程结算，报财政部门和审计部门审核。
按批准的设计建成后，项目单位或代建单位应当于三个月内编制完成工程结算和竣工决算，报财政主管部门和审计部门审核后，报可行性研究报告审批部门组织竣工验收。
工程竣工结算应当由有注册造价工程师资格的单位或者委托相应资质的建设工程造价咨询单位编制。
第四十七条采用直接投资、资本金注入方式的投资项目，必须按照国家有关规定办理产权登记，并应当于竣工决算审核完毕和竣工验收合格后三十日内办理公共资产登记、建账，并纳入全市公共资产的统计和监督。
第四十八条产权登记后，项目单位应当及时与使用单位办理项目移交手续，但实行项目法人责任制的除外。
第四十九条采用直接投资、资本金注入方式的投资项目建成后，具备条件的经批准可依法转让产权或经营权，以回收的资金滚动投资用于社会公益等各类基础设施建设。第七章项目代建制
第五十条政府投资项目代建制是指政府投资主管部门按照规定的程序，将政府投资项目的组织、管理、策划和实施，委托专业工程管理公司具体负责的一种项目管理制度。
第五十一条政府投资项目除涉及国家安全、国家秘密以及专业性较强的项目外，要逐步实行项目代建制。市发展和改革委员会作为政府投资主管部门，会同有关行业主管部门通过招标方式确定项目代建单位。
第五十二条代建单位根据批准的项目建议书要求，对项目可行性研究或初步设计及项目实施至竣工验收实行管理。
第五十三条项目代建单位应当依法设立，具有相应资质并经有关行业行政主管部门备案公布后，方可进行项目代建业务。
第五十四条代建单位不得在自己代建的建设项目中，承担勘察、设计、施工、监理等工作。
第五十五条项目代建实行代建合同管理。代建单位确定后，政府投资主管部门、使用单位、代建单位三方签订项目委托代建合同，明确代建项目的范围、形式、双方的权利和义务、奖罚办法等法律关系。
代建合同签订后，代建单位应当向政府投资主管部门缴纳项目总投资10－30％的履约保证金，或出具同额度的银行履约担保函。
代建合同应当经过公证机构的公证。
第五十六条政府投资主管部门应当按合同的约定及时到财政部门办理支付工程款等手续。
第五十七条政府投资主管部门应当在合同约定的时间内就代建单位书面提交需其解决的事宜给予书面答复。
第五十八条代建单位应当按照合同规定组建项目经理部，并向政府投资主管部门报送项目经理及其项目经理部主要成员名单、项目代建方案。代建单位在履行合同义务期间，应当每月3日前向政府投资主管部门报送代建工作月报。
第五十九条代建单位应当严格按照批准的建设内容负责项目建设方案的优化，实行限额设计，设计预算不得超过批准的设计概算。在建设实施过程中，不得擅自变更设计方案。
第六十条代建单位应当按照批准的项目概算总投资额，根据工程建设进度编制资金使用计划并向政府投资主管部门提交书面申报材料。
第六十一条代建合同签订后，投资额原则上不得变动；有下列情形之一的，由代建单位提出，经政府投资主管部门同意，并报市政府批准后可作调整：
（一）资源、水文地质、工程地质情况有重大变化，引起建设方案变动的；
（二）不可抗力导致重大损失的；
（三）国家统一调整价格，引起动态概算发生重大变化的；
（四）国家相关政策有重大调整的；
（五）设计有重大修改的。
第六十二条代建单位的建设管理费用可在财政部门确定的项目法人单位管理费中列支。取费标准以项目审批部门批准后的概算总投资中的建筑安装工程、设备费总额为基数，按1－3％的费率计算，具体额度应当根据代建单位承担的工作量在招投标中确定。
第六十三条代建单位完成建设管理，工期提前且质量优良的，政府投资管理部门按财政部门发布的《基本建设财务管理若干规定》（财建〔2002〕394号）的有关规定在合同中约定奖励额度；超出工期、概算或质量不合格的，按合同约定承担违约责任。
工程质量不合格的，代建单位应当督促施工单位及时返工，直至合格为止，由此增加的费用由代建单位承担；发生严重质量事故的，政府投资管理部门应当解除与代建单位订立的合同，并要求其承担相应的法律责任。第八章资金监督检查
第六十四条政府投资主管部门应当加强对政府投资计划执行情况的监督检查，并负责对计划的实施进行协调。项目单位应当将项目执行过程中的有关情况及时、准确地向政府投资主管部门和有关部门报送。
第六十五条财政部门依法对政府投资涉及的财政资金使用和管理情况进行监督，对执行财经纪律、财税政策和财务会计制度情况进行检查处理，并负责违纪款项的收缴入库工作。
第六十六条国家审计机关依法对政府投资资金的拨付、使用进行审计监督，并依照《长治市政府投资建设项目审计办法》进行审计。
第六十七条行政监察机关依法对政府投资进行监察，对违反本办法规定的人员，给予行政处分。第九章重大建设项目稽察
第六十八条重大建设项目是指国家和省、市政府出资、融资，并经市人民政府确定的对国民经济和社会发展有较大影响的建设项目。
第六十九条市发展和改革委员会负责重大建设项目稽察工作，并受国家和省有关部门委托或者配合国家和省有关部门对国家、省有关部门直属项目进行稽察。
第七十条重大建设项目稽察的主要内容：
（一）被稽察单位贯彻执行有关法律、法规、规章和政策情况；
（二）被稽察单位有关重大建设项目的决定是否符合有关制度规定的权限、程序；
（三）重大建设项目的工程内容、招标投标以及工程建设、竣工验收等有关情况；
（四）被稽察单位有关重大建设项目的资金使用、概算控制的真实性、合法性。
第七十一条重大建设项目稽察，可采取定期稽察或者不定期稽察、全面稽察或者专项稽察等方式。
根据实际需要，市发展和改革委员会可以会同监察、财政、审计、金融、建设等有关部门联合进行稽察，也可以聘请有关专业技术人员参与稽察，或者委托有资质的机构对某项内容进行检验和鉴定。
财政、审计、建设、监察部门对重大建设项目依法进行的检查做出的结论，能够满足稽察工作需要的部分，稽察机构应当加以利用，避免重复检查。
第七十二条稽察机构进行稽察应当于五日前通知被稽察单位，特殊情况需要立即开展稽察的，应当经市发展和改革委员会批准。
第七十三条稽察人员开展稽察时可以行使下列职权：
（一）要求项目建设单位提供与稽察有关的文件、资料、数据，查阅项目单位或者银行的会计账簿、会计凭证等财务资料，对有关人员进行质询；
（二）对重要的证据有权进行录音、复制、拍照或者录像；
（三）向项目参建单位、设备材料供应商以及与建设项目有关的企事业单位调查和了解有关情况，查阅会计账簿、会计凭证等有关资料；
（四）要求有关部门提供相关资料；
（五）可以进入施工、仓储、办公、检测、试验等与项目建设有关的场所和地点进行现场查验和取证。
第七十四条稽察人员应当遵守下列规定：
（一）依法履行职责，坚持原则，秉公办事，维护国家利益；
（二）客观公正地反映项目建设的情况和问题；
（三）不得干预项目单位的正常建设活动，以及有关行政管理部门依法履行管理职责；
（四）与被稽察单位或者稽察事项有利害关系，应当回避；
（五）保守国家秘密和被稽察单位的商业秘密。
第七十五条重大建设项目稽察除正常工作经费外所发生的专项经费由市财政核拨。稽察机构不得向被稽察单位收取任何费用。
第七十六条被稽察单位享有以下权利：
（一）对稽察结论有异议的，可以向稽察机构或者市发展和改革委员会提出申诉；
（二）发现稽察人员有违纪、违法行为，可以向稽察机构、市发展和改革委员会及纪检监察部门举报。
第七十七条被稽察单位应当履行下列义务：
（一）如实向稽察机构提供稽察所需的文件、资料、数据；
（二）对稽察中涉及需要核实或者取证的，应当向稽察机构说明情况，不得拖延、拒绝、隐匿或者提供虚假材料。
第七十八条重大建设项目稽察结束后，应当及时做出稽察结论。
稽察中发现的一般问题，下发意见书，要求被稽察单位进行整改；对发现的较严重问题，下达整改通知，责令限期进行整改；发现的重大问题，及时上报市政府。
第七十九条被稽察单位接到意见书或者整改通知后，应当按照通知要求进行整改，并向稽察机构报告整改情况。
第八十条稽察机构应当督促被稽察单位进行整改，并根据被稽察单位提报的整改报告进行复查。
第八十一条对被稽察单位存在严重问题或者接到整改通知拒不改正的，由市发展和改革委员会予以通报批评，责令暂停建设项目或者暂停责任单位新项目的审批。
涉及其他有关部门管理职权的，可以建议有关部门暂停拨付、冻结、回收国有投资，或者依法予以行政处罚。
第八十二条在稽察过程中发现严重问题涉及有关人员的，应当及时向有关部门通报；有关部门接到通报后，应当对责任人予以调查处理。第十章项目后评价
第八十三条项目后评价是政府投资项目建设实施过程中和建成运营后，可行性研究报告审批部门组织有关专家和机构进行项目评价，评价内容包括前期工作、实施情况、工程质量、投资效益、环境影响等。通过用项目的实际成果和效益来分析评价项目的决策、管理和实施，总结经验和教训，为项目最终成果的运行和改善提出建议，为新项目的决策提供较为可靠的依据。
第八十四条项目后评价由政府投资主管部门会同监察、审计、建设、环保、财政、规划、国土、消防及其他相关行政主管部门的有关人员参加，组成后评价小组进行评价，或委托有相应资质的中介机构对政府投资的重大项目开展全面评价。
第八十五条进行项目后评价的条件：
1、根据预定目标已全部完工并通过验收；
2、至少通过两年以上的投产运营实践。
第八十六条后评价的内容：
（一）投资决策（投资方向是否正确合理，项目决策是否切合我市经济社会发展要求和生态环境保护需要等等）。
（二）项目执行的基本建设程序和建设管理。
（三）工程质量。
（四）投资效益评价（包括社会效益、经济效益和生态环境效益的评价）。
项目后评价的内容重点是投资效益评价。
第八十七条项目后评价的主要依据：
（一）项目立项、可行性研究报告及评估报告、初步设计、施工图设计、环境评价报告、年度投资计划等的批复文件；
（二）项目投资概、预算审查意见等；
（三）项目执行的有关财务资料；
（四）项目竣工验收报告或评审结论；
（五）项目中期或完成后的绩效报告；
（六）其他相关资料。
第八十八条凡需进行后评价的项目，其后评价报告由项目单位报行业主管部门进行初审，初审通过后，由行业主管部门报政府投资主管部门组织审查。审查后的后评价报告由政府投资主管部门报市政府审定，评价结果可在政府网上进行公示。
第八十九条项目法人或建设单位应指定专人建立项目的跟踪管理系统的定期检查制度，并按规定逐步完善各阶段的管理机制，自建设项目立项（即项目建议书批准）开始填写“投资项目管理卡”，并建立决策、设计、施工、运营各阶段的技术经济档案，为项目后评工作积累完整的技术经济资料和数据。
第九十条项目后评价结果是政府投资主管部门会同财政部门编制以后项目政府投资计划和年度资金预算的重要参考依据。参与项目建设的各有关部门和单位要认真对待后评价成果，从中吸取经验教训，并采取相应的对策、措施，进一步完善已建项目，改进在建项目，指导待建项目。
第九十一条建设项目后评价报告的编制、审核、审查费用由项目法人或建设单位支付，可列入项目投资概算，在建设单位管理费中列支。第十一章法律责任
第九十二条项目单位或代建单位有下列行为之一的，由有关行政主管部门责令限期整改，并依法追究项目单位负责人和直接责任人的行政责任；情节严重的，撤销其行政职务，禁止其三年内负责政府投资项目的管理工作；构成犯罪的，依法追究其刑事责任：
（一）未按规定履行有关程序擅自开工的；
（二）违反国家规划、环保、土地、劳动、安全、消防、建筑等有关法律法规的；
（三）未经批准擅自提高建设标准、扩大投资规模、改变建设内容的；
（四）未依法组织招标投标的；
（五）转移、侵占或挪用建设资金的；
（六）弄虚作假套取或骗取建设资金的；
（七）无正当理由拖延工期的；
（八）未及时办理竣工验收手续，或未经竣工验收或者验收不合格即交付使用的；
（九）发生重大质量、安全事故的；
（十）其他违法行为。
第九十三条咨询评估、招标代理机构及其执业人员在进行咨询评估、招标代理时弄虚作假、违规操作或者提供结论意见严重失实的，由有关行政主管部门根据其情节轻重，依法分别给予通报批评、停业整顿、降低资质等级，禁止其三年内从事政府投资项目的咨询评估和招标代理工作；造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第九十四条政府有关部门有下列行为之一的，有权机关应当责令其限期改正，并依法追究部门主要负责人和直接责任人的行政责任；
（一）违反本办法擅自批准项目建议书、可行性研究报告或初步设计和概算总投资的；
（二）强令或授意项目单位违反本办法规定的；
（三）审计或监督结论严重失实或弄虚作假的；
（四）违反本办法规定拨付建设资金或未及时拟付建设资金的；
（五）其他严重违法行为。
第九十五条政府投资项目发生重大质量及安全生产事故的，除依法追究项目单位和勘察设计、施工和监理单位及其法定代表人和直接责任人的法律责任外，并依法追究有关部门负责人在项目审批、执行建设程序、干部任用和工程建设监督管理方面的行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第九十六条国家机关工作人员在政府投资项目建设过程中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊、索贿受贿的，没收非法所得，并依法追究其行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。第十二章附则
第九十七条本办法中提到的所有招标投标事宜，按照《长治市招标投标管理办法》（长政发〔2007〕29号）实施。
第九十八条国务院有关部委对中央财政预算内投资（含国债）另有规定的，从其规定。
第九十九条本办法自2007年5月1日起施行。


上市公司私有化

环球律师事务所 刘成伟 lexway@mail.com

前言

上市公司私有化 (Privatization)，是指对上市公司（目标公司）拥有控制权的股东（持股30%或以上）或其一致行动人（如其全资子公司），以终止目标公司的上市地位为目的，通过向目标公司的独立股东（控制权股东或其一致行动人以外的少数股东）进行要约收购使得目标公司的股权分布不再符合上市要求，或者通过对目标公司进行吸收合并并将目标公司注销，或者基于资本重组考虑而通过计划安排（a scheme of arrangements）注销公众股东所持股份等方式，所进行的上市公司并购活动。

就A股公司而言，该等私有化通常要受《公司法》、《证券法》、《上市公司收购管理办法》、《上市公司持股变动信息披露管理办法》、《上市公司章程指引（2006年修订）》以及《上市公司股东大会规则》等法规的约束。就H股公司而言，除了要受国内相关适用法律的约束以外，该等私有化还要受《公司条例》、香港证监会《公司收购、合并及股份购回守则》以及香港联交所《主板上市规则》或《创业板上市规则》等相关条款的规管。如果目标公司已发行美国存托证（ADR），则尚需受美国法律的管辖。例如，中石油（0857.HK）对吉林化工（0368.HK）的私有化过程中，就涉及到吉林化工发行的A股、H股以及ADR，因此要受三地的法律约束及监管。

通过附先决条件的要约收购实现私有化

控制权股东或其一致行动人（以下统称收购人或要约人），可以通过向目标公司的全体独立股东发出收购要约，将上市公司私有化。鉴于该等要约是以终止目标公司的上市地位为目的，因此通常附有一个重要的生效要件：于要约到期日，未登记预受要约的独立股东所持公司股票量低于上市标准所要求的最低公众持股量。关于最低公众持股量，《证券法》第50条的要求为：公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上。因此，对于A股公司而言，欲实现目标公司的私有化，收购人在收购完成后需要合共持有目标公司75％（对于股本总额超过4亿元的为90％）或以上的股份。

例如，中石油在其对锦州石化（000763）的收购要约中，以及中石化（0386.HK）在其对扬子石化（000866）、齐鲁石化（600002）及中原油气（000956）的收购要约中，均将其要约生效条件约定为：于要约到期日，登记公司临时保管的预受要约的目标公司股票数量与收购人已经持有的目标公司股票数量之和，占目标公司总股本的比例超过90％。因为前述四家目标公司的各自总股本均超过人民币4亿元，因此各自的公众持股比例需要低于10％才能实现终止目标公司上市地位的目的。而在中石化对石油大明（000406）的收购中，由于石油大明的总股本低于人民币4亿元，因此中石化只要合共持有石油大明75％以上的股份，即可实现终止石油大明的上市地位的目的。由此，在中石化对石油大明流通股的收购要约中，中石化将其要约的生效条件设定为：于要约到期日，未被登记公司临时保管的石油大明流通股股票数量占石油大明总股本的比例低于25％。

而就H股公司的私有化而言，收购要约的生效条件除包含类似上述有关收购将使得最低公众持股量低于上市标准（见香港联交所《主板上市规则》第8.08条以及《创业板上市规则》第11.23条）的要求以外，该等H股的收购要约通常还需以独立股东通过特别决议批准目标公司终止上市地位为条件。例如，中石油对吉林化工H股的收购要约的生效要件之一便是，H股独立股东批准吉林化工终止上市地位。

根据香港联交所《主板上市规则》第六章及《创业板上市规则》第九章有关终止上市的规定，以及香港证监会《公司收购及合并守则》规则2的相关规定，H股独立股东批准目标公司终止上市地位的决议需符合如下条件方获通过：（a）出席会议的独立股东所持表决权的75％或以上同意；（b）就该决议所投的反对票不超过全部独立股东（包括未出席会议者）所持表决权的10％；以及（c）对于未接受要约的独立股东所持股份，收购人有权行使并正在行使强制性收购（compulsory acquisition）的权利。根据《公司收购及合并守则》第2.11条的相关规定，收购人取得强制性收购权利的条件是：收购人通过要约而受让的股份数及最初要约发出后4个月内收购人所陆续购买的股份数之和达到全部独立股东所持股份数的90％。对于前述条件，鉴于(c)项要求的实现对于收购人而言不确定性风险非常大，因此实践中收购人通常会请求香港证监会执行人员豁免该项要求。例如，中石油在其对吉林化工的收购中即取得了该项豁免。取得该项豁免后，收购人可以在不享有强制性收购权利的情况下（即所要约收购股份尚未达到全部独立股东所持股份90％时），即可使得H股独立股东通过批准目标公司终止上市地位的决议，只要前述（a）（b）项条件同时获得满足。

在目前的A股适用法律中，对于未接受要约的独立股东所持股份，并未要求收购人须取得对该等股份的强制性收购权利（即要求接受要约的独立股东所持股份达到全部独立股东所持股份的一定比例）。其实，就目前A股适用法律总体来看，不仅没有有关收购人须取得强制性收购权利的条件限制，也不存在需要目标公司A股独立股东通过有关终止上市的决议的类似要求（正在修订中的《上市公司收购管理办法》则在考虑增加类似要求）。只要要约生效后目标公司的最低公众持股量低于《证券法》第50条的要求，目标公司即可根据交易所的上市规则提出终止其上市地位的申请。尽管如此，《证券法》第97条同时明确，目标公司终止上市后仍持有目标公司股份的独立股东，有权要求收购人以收购要约的同等条件收购其所持剩余股份。

另外需要提及的是，理论上来看，根据新《证券法》第88条的规定，收购人基于成本考虑或其他综合因素，可以在其收购要约中规定只收购目标公司的部分股票。不过，该等要约同样需要向全体独立股东发出。例如，对于股本总额未超过4亿元A股公司，收购人已经持有45％股份，则该收购人可以在其收购要约中规定只收购30％的股份，即可达到终止目标公司上市的目的。该等情形下，如果接受要约的股份数超过目标公司总股本的30％，则收购人应当对接受要约的全体独立股东所持股份按比例收购。但是另一方面，根据《证券法》第97条的规定，如果目标公司终止上市，则不仅未接受要约的独立股东有权要求，接受要约的独立股东也可以要求要约人收购前述比例收购时该等股东所持的未获要约人收购的其余股份。就此来看，在收购人为实现目标公司私有化而发出的要约中只规定部分收购并无实质意义。

收购完成后，目标公司终止上市。之后，作为已被私有化的目标公司的绝对控股股东或唯一股东，收购人可以将目标公司变更为有限责任公司。此时，如果目标公司独立股东既未于收购时接受要约也未于终止上市后要求收购人收购，变更为有限责任公司的目标公司应将剩余股票换成新公司的股权。或者，收购人也可以根据《证券法》第99条的规定选择吸收合并目标公司，并注销目标公司的独立法人地位。此时，鉴于目标公司的全部股份都将注销，独立股东所持剩余股票将换成收购人的等值股份或股权（关于合并后对剩余股票的兑换，详见下文）。

通过吸收合并实现私有化

除上述附先决条件的要约收购以外，控制权股东或其一致行动人还可以通过吸收合并目标公司实现该公司的私有化。例如，中石化对北京燕化（0386.HK）以及对镇海炼化（1128.HK）的私有化即是采用这种方式。

通过该等吸收合并进行的私有化通常需要进行如下特别程序：（1）控制权股东或其一致行动人（以下统称合并方）与目标公司（被合并方）签署公司合并协议以及目标公司编制资产负债表及财产清单；（2）股东大会通过特别决议批准公司合并；（3）合并决议通过后，目标公司向其债权人发出通知，并作出相应公告；以及（4）目标公司注销全部已发行股份。需要特别提及的是，根据旧《公司法》的规定，股份公司合并需要取得省级人民政府的批准，该项规定在新《公司法》中已经取消。

关于合并决议的通过，如果目标公司为A股公司，《公司法》以及《上市公司章程指引（2006年修订）》规定，公司合并应由出席股东大会的股东所持表决权的2/3或以上特别决议通过。根据《上市公司股东大会规则》第31条的进一步规定，鉴于私有化情形下合并方虽然也属被合并方的股东，但是由于其与合并方案有关联关系，因此合并方在相关决议进行表决时应回避。也就是说，公司合并应由出席股东大会的独立股东所持表决权的2/3或以上通过。如果目标公司为H股公司，则根据《公司收购及合并守则》第2.10条的规定，合并决议需要获得H股独立股东的批准，而且该批准需要同时满足如下条件：（a）出席会议的独立股东所持表决权的75％或以上同意；以及（b）就该决议所投的反对票不超过全部独立股东（包括未出席会议者）所持表决权的10％。

关于目标公司股份的注销，可以通过目标公司回购股份进行，也可以通过合并方收购独立股东所持股份进行。根据《公司法》第143条的规定，与持有本公司股份的其他公司合并时，股份公司可以回购股份；并且该等回购的股份应在回购后6个月内注销。《上市公司章程指引（2006年修订）》第24条进一步明确，公司回购股份可以选择在交易所集中竞价交易、以要约方式或以证监会认可的其他方式进行。在这方面，香港《股份购回守则》规则1规定了类似的购回方法。所不同的是两地规则中有关股份回购的股东大会决议的表决程序。

根据《上市公司章程指引（2006年修订）》第25条，因公司合并而进行的目标公司股份回购，应当经过股东大会决议。但是，《上市公司章程指引（2006年修订）》以及《上市公司股东大会规则》均未进一步明确该等决议是否需要2/3或以上表决权的特别决议通过。尽管如此，根据《上市公司股东大会规则》第31条，在就为私有化而进行的股份回购进行表决时，合并方仍应当回避表决。在这方面，《股份购回守则》第3.3条明确规定了类似《公司收购及合并守则》第2.10条有关批准合并之决议的条件，即该等股份回购决议需要同时满足如下条件：（a）出席会议的独立股东所持表决权的75％或以上同意；以及（b）就该决议所投的反对票不超过全部独立股东（包括未出席会议者）所持表决权的10％。另外，《股份购回守则》第3.3条还进一步规定，在为实现私有化而进行股份回购时，如果目标公司的董事及其一致行动人持有目标公司的股份，则该等人员将不属于目标公司的独立股东，应与合并方一样需要回避表决。

相比由目标公司进行股份回购而言，通过合并方收购独立股东所持股份然后注销该等股份相对更为简单。例如，在中石化对北京燕化的合并协议中就约定，由合并方通过银行直接向同意合并的独立股东的证券帐户支付合并对价，然后该等同意合并的独立股东所持股份即视为注销。该等方式下，只需要就合并方案进行表决即可，无需再就股份回购决议表决。而且，在就合并方案进行表决时，也并未如同表决股份回购决议时那样要求目标公司的董事或其一致行动人回避。

不论是由合并方收购或由目标公司回购，对批准公司合并的股东大会特别决议持有异议的独立股东，通常有权要求目标公司或合并方以公平价格收购其所持剩余股份（例如《公司法》第143条）。但是，如果既不同意合并也未于合并决议通过后要求目标公司或合并方购买其股份，该等股东所持剩余股份将会被换成合并方的股份或股权，因为为私有化而进行的吸收合并需要注销目标公司的全部股份。该等兑换通常是由合并方按前述剩余股份所占目标公司的净资产额增加合并方的相应注册资本金，然后将该等新增注册资本金登记于前述独立股东名下。

通过计划安排实现私有化

除上述两种主要途径外，在港股市场，上市公司有时还可以根据《公司条例》第166条的规定通过一种协议或计划安排（a scheme of arrangements）来实现私有化。例如，2003年进行的中粮香港对鹏利国际（原0268.HK）的私有化以及投资团（多家BVI公司）对太平协和（原438.HK）的私有化，均是通过此种计划安排的方式实施的。该种安排通常是在一种特殊的市场环境下进行的，即目标公司股票市价相对于公司净资产出现大幅折让，而且公司股票日均成交量非常低。2003年前后的香港地产股便遭遇如此市场环境，因而出现多宗私有化案例。

在上面所提及的特殊市场环境下，上市公司的控制权股东或其一致行动人（“主要股东”或“建议提出方”）通常会根据《公司条例》第166条提出一项通过计划安排实现目标公司私有化的建议。而该等建议，（a）对于建议提出方而言，其诱因是有机会以折让价买进资产；（b）对于其他股东（“计划股东”）接纳建议而言，其诱因在于可以获得高于市价之溢价。该项计划安排的核心是，主要股东通过向计划股东支付注销价而注销计划股东所持股份（“计划股份”），然后相应削减目标公司的注册资本。如果计划生效并得以执行，目标公司将成为由主要股东全资拥有的子公司，目标公司因不再符合上市标准所要求的最低公众持股量而申请终止上市地位。

目前境内法规尚未有关类似计划安排的具体规定。而就港股公司（包括H股）而言，适用的主要规则是《公司条例》第166条及削减注册资本的相关条款，以及《公司收购及合并守则》第2.10条有关计划之批准的规定。根据这些规定并参照上述中粮香港私有化鹏利国际以及投资团私有化太平协和的案例，该等计划安排的通过通常需要取得三项批准：（1）在高等法院就此专门安排计划股东召开的会议（“法院指令会议”）上获得通过；（2）在紧接法院指令会议之后召开的目标公司股东大会上获得通过；以及（3）高等法院批准该等计划（有可能会修订计划）并确认拟削减的公司股本数额。对于前述第（1）项批准，综合《公司条例》第166条及《公司收购及合并守则》第2.10条，该计划需要满足如下条件：（a）出席法院指令会议的计划股东所持表决权的75％或以上同意；以及（b）就该决议所投的反对票不超过全部计划股东（包括未出席会议者）所持表决权的10％。而对于前述第（2）项批准，则只需获得出席股东大会的股东（包括主要股东）所持表决权75％或以上通过即可；于该项表决，主要股东（建议提出者）并不需要回避表决，也未规定反对票不得超过特定比例。